刑法之2----犯罪

法履君

一切危害国家主权、领土完成和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国家财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。

刑法中危害行为的特征：

1、有体性。排除思想犯，但发表言论的行为可能是危害行为。

2、有意性。行为人的意志或者意识支配下的身体动静。梦游症的行为、说梦话的行为、身体的本能反应均不是刑法中的危害行为。

3、危害性。排除迷信犯，因无刑法上的危害性。

危害行为的形式：

1、作为。

2、不作为。不作为犯，在客观上必须具备以下条件：

（1）负有实施特定积极行为的具有法律性质的义务。

（2）有能力履行该特定义务。

（3）没有履行该义务，造成或者可能造成危害结果。

 刑法上的因果关系：

1、在认定刑法因果关系时，不能只靠分析判断，必须从实际出发，根据客观存在的事实进行客观的判断和认定。

2、因果关系是在危害结果发生时使行为人负刑事责任的必要条件，但这只是问题的一方面。问题的另一方面在于，行为人承担刑事责任的前提条件是其行为符合犯罪构成，而犯罪构成是主客观相统一的整体。因此，危害行为和危害结果存在刑法上的因果关系，只是具备了对行为人追究刑事责任的客观基础，但不等于解决了刑事责任问题。要使行为人对自己实施的危害行为所造成的危害结果承担刑事责任，行为人主观上还必须具备故意或者过失。

3、目前仍然没有一种理论能完全解决刑法上的因果关系。实际上，在判断因果关系时，常识和朴素的公正观念作为标准往往比其他标准更可行。

（1）几种特殊的因果关系。

A、假定的因果关系。虽然某个行为导致结果发生，但即使是没

有该行为，由于其他情况也会产生同样结果。

B、择一的因果关系。两个以上的行为分别都能导致结果的发生，

但在行为人没有意思联络的情况下，竞合在一起导致了结果的发生。

C、重叠的因果关系。两个以上的独立的行为，单独都不能导致

结果的发生，但合并在一起导致了结果的发生。

（2）介入因素和因果关系的中断。

 介入因素包括三类情形：自然事件、第三人行为和被害人自身行

为。主要考虑行为人的行为导致结果发生的可能性的大小、介入情况的异常性大小以及介入情况对结果发生作用的大小。

刑法是公的最难的部门法之一。立法难，司法难，学法亦难。法履君认为，其难，主要难在以下方面（或难的主要原因）：

1、刑法与每一个国家的历史文化、习惯、国情、社会制度、治理方式、公民认知、道德、文明程度等均密切相关，相对于民商法而言，各国之间刑法的差别更大，各国各个历史阶段的刑法常常也有很大不同。

2、刑法需要平衡各个阶级、阶层、民族的利益和其他关系，需要平衡生存与发展、稳定与进化、守旧和创新等多方面的复杂的社会关系。

3、刑法还需把握一个“度”的问题，比如达到什么程度构成犯罪，如何把握惩罚和教育等。

4、刑法的目标是保障无罪的人不受刑法追究，和确保有罪的人受到刑罚处罚，这两者自身存在矛盾和冲突，常常难以两全。

通俗地说，是追求宁愿冤枉一个好人，也绝不放过一个坏人？还是追求宁愿放过一个坏人，而绝不冤枉一个好人？

现在绝大多数国家（包括中国）普遍接受的是第二个，即追求宁愿放过一个坏人，而绝不冤枉一个好人。这对应的就是罪刑法定和无罪推定，以及在司法实践中，检察院会以不构成犯罪或虽构成犯罪但不需追究刑事责任为由，作出不予逮捕或不起诉的决定，法院会以证据不足为由而宣判被告人无罪。    

法院作出无罪判决，有时并不是被告人在事实上无罪，有可能在事实上被告人确实是有罪的，只是侦查机关搜集到的证据，无法排除合理怀疑，达不到高度盖然性，从而无法将其在法律上定罪，故这种无罪，只能是法律意义上的无罪。

法律上的无罪，并不能当然免除被告人的民事和行政责任，受害人还可以依法追究被告人的民事责任，行政机关也可以依法追究被告人的行政责任。

5、刑法有类似于因果关系的若干难点，至今仍然没有完美的解决方案。

6、现行刑法，要定罪量刑，需要综合判断口供、人证和物证，通常需要有两种以上证据形成证据链。其中只有物证具有客观性，但有时难以采集或鉴定或已灭失，而口供、人证均具有主观性，有时难以判断真伪。故有时，错案的产生并不是司法机关的过错或过失，而是案件、被告人、受害人及其他当事人、证人的各种主客观因素叠加导致的。

7、面对同样的刑案证据，不同的司法人员也常常会有不同的认知和判断，可能谁也说服不了谁，这点也是难以避免的。

                                       2023.7.21